Содержание экспертного заключения
Экспертиза проводится по определению суда, в нем указываются: основания для ее назначения; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы и документы, предоставляемые в распоряжение эксперта; сроки проведения экспертизы и представления заключения в арбитражный суд.
Вместе с тем, поскольку эксперт-бухгалтер не является аудитором и не проводит ревизию хозяйственной деятельности организации, он не вправе самостоятельно собирать объекты исследования, а только вправе заявлять суду ходатайство о предоставлении ему необходимых материалов и документов.
На основании п. 3 ст. 55 АПК РФ эксперт также может с разрешения арбитражного суда знакомиться с материалами дела и задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям.
Стороны процесса могут присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, когда такое присутствие может помешать нормальной работе экспертов, но им запрещено вмешиваться в ход исследований (п. 2 ст. 83 АПК РФ). Однако к судебно-бухгалтерской экспертизе данное положение применимо в меньшей степени, поскольку такая экспертиза, как правило, трудоемка и занимает продолжительное время.
Так или иначе, но при составлении экспертного заключения и на стадии совещания экспертов и формулирования выводов, если судебная экспертиза проводится комиссией экспертов, присутствие участников арбитражного процесса не допускается.
Эксперт обязан дать заключение в письменной форме, в нем должны быть отражены:
- время и место проведения судебной экспертизы;
- основания проведения;
- сведения о государственном судебно-экспертном учреждении и об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность);
- записи о предупреждении эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения;
- вопросы, поставленные перед экспертом или комиссией экспертов;
- объекты исследований и материалы дела, предоставленные эксперту для проведения судебной экспертизы;
- содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;
- оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование;
- иные сведения в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ “О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации”.
Материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта или комиссии экспертов, прилагаются к заключению и служат его составной частью.
Если при проведении экспертизы установлены обстоятельства, имеющие значение для дела и по поводу которых эксперту не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение. Кроме того, он может отказать в выдаче заключения, если поставленные вопросы выходят за пределы его специальных знаний, а также не предоставлены затребованные им для исследования материалы. Если эксперт не в состоянии ответить на поставленный вопрос, он должен указать этот факт в заключении с указанием причин.
В силу п. 3 ст. 86 АПК РФ по ходатайству лица, участвующего в деле, или по инициативе арбитражного суда эксперта можно вызвать в судебное заседание для дачи пояснений относительно проведенной экспертизы. При неявке в судебное заседание арбитражный суд откладывает судебное разбирательство, если стороны не заявили ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. Если же вызванный в суд эксперт не явился по причинам, признанным судом неуважительными, суд может наложить на него судебный штраф (до 25 МРОТ – для граждан, до 50 МРОТ – для должностных лиц, 1000 МРОТ – для организаций).
Эксперт вправе участвовать в судебных заседаниях и по своей инициативе (п. 3 ст. 55 АПК РФ). После оглашения заключения он может дать по нему необходимые пояснения, даже если суд не счел такие пояснения необходимыми, ответить на дополнительные вопросы. Ответы эксперта на дополнительные вопросы заносятся в протокол судебного заседания.
На основании п. 5 ст. 55 АПК РФ и ст. 307 УК РФ за дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность.
Образцы заявлений и ходатайств
Кроме большого количества исков мы подготовили образцы и примеры ходатайств в ходе рассмотрения гражданского дела. Казалось бы, составить необходимое ходатайство совсем не сложно, достаточно знать общие правила оформления документов и найти соответствующую норму процессуального закона. Однако на практике встречаются нюансы, которые сложно учесть неподготовленному человеку, первый раз обращающемуся в суд.
Именно для таких ситуаций удобно пользоваться примерами ходатайств, учитывая рекомендации по их составлению и предъявлению в суды. При этом мы не ограничились типичными ситуациями, собрав на сайте образцы по административным делам, судебным приказам, делам особого производства и жалобам на судебные постановления.
Пример ходатайства о назначении комплексной экспертизы
В Карабулакский районный суд Республики Ингушетия
Истец: Макаров Яков Левонович
адрес: 386231, г. Карабулак,
ул. Останкинская, 139,
Ответчик: ООО “Добрый доктор”,
адрес: 386231, г. Карабулак, ул. Ягодная, 14-8,
ОГРН 15879849874651
в рамках дела № 1-31/2021
Ходатайство о назначении комплексной экспертизы
В производстве Карабулакского районного суда Республики Ингушетия находится гражданское дело № 1-31/2021 по иску, поданному мной к ООО «ДобрыйДоктор» о взыскании денежных средств, выплаченных по договору возмездного оказания медицинских услуг. С требованием о компенсации причиненного ущерба здоровью истца, в том числе морального вреда. Причиной обращения в суд поступило некачественное оказание стоматологических услуг и услуг по протезированию.
В соответствии с определением суда о принятии искового заявления к производству, бремя доказывания факта причинения вреда здоровью и размера ущерба возложено на истца. Самостоятельно разрешить указанный вопрос не представляется возможным ввиду того, что для этого требуется использование специальных знаний.
Статья 79 ГПК РФ устанавливает, что суд в целях разрешения вопросов, требующих специальных знаний, может назначить судебную экспертизу. Статья 82 ГПК РФ закрепляет право суда назначить комплексную экспертизу в тех случаях, когда требуется проведение исследований с использованием различных областей знаний или направлений одной области знаний.
Проведение комплексной медико-психологической экспертизы в рамках гражданского дела позволит получить доказательства по гражданскому делу:
- факта причинения вреда,
- ненадлежащего выполнения работ,
- факта использования некачественных материалов,
- установить причинно-следственную связь,
- оценить причиненный моральный вред.
Для проведения комплексной экспертизы целесообразно привлечение таких специалистов, как: стоматолог, ортодонт, имплантолог, хирург, а также невролог и психолог.
В ходе комплексной экспертизы, по моему мнению, подлежат выяснению следующие вопросы:
- Нарушены ли качество работ и использованных материалов при проведении истцу стоматологических работ? Если да, то какова потенциальная опасность использования материалов такого качества?
- Имели ли место нарушения безопасности при проведении работ по установке истцу импланта?
- Нарушена ли целостность челюстно-лицевой кости истца при хирургическом удалении зуба/ установке импланта?
- Какие последствия для здоровья истца имели вышеуказанные действия, испытывал ли он боль, страдания, в т.ч. физические?
- Испытывал ли истец нравственные страдания по причине отказа Ответчика оказать медицинскую помощь, исправить своими силами имеющиеся недостатки и компенсировать лечение?
Оплату расходов на проведение комплексной экспертизы прошу возложить на заявителя (истца).
На основании изложенного, руководствуясь ст. 79, 82 ГПК РФ,
Прошу:
- Назначить в рамках гражданского дела № 1-31/2021 комплексную медико-психологическую экспертизу, на разрешение которой поставить вышеперечисленные вопросы.
Приложение:
- Уведомление о вручении ходатайства участникам дела
11.04.2022 г Макаров Я.Л.
После удовлетворения ходатайства о назначении комплексной экспертизы
Комплексная экспертиза проводится по определению суда, вынесенному по результатам рассмотрения соответствующего ходатайства. Проводится она несколькими экспертами, однако вывод формулируется общий. Подписывается он всеми участвующими в исследовании экспертами.
При несогласии с общими выводами, эксперт подписывают собственную исследовательскую часть заключения. Несогласие эксперта может стать аргументом подачи заявления о проведении повторной экспертизы, а также апелляционного обжалования.
На период проведения экспертизы производство по делу приостанавливается. Как правило, по решению самого суда. Или при поступлении заявления о приостановлении дела. После поступления заключения дело возобновляется.
После удовлетворения судом ходатайства о назначении комплексной экспертизы и поступления заключения можно подготовить возражения на экспертизу, если результат исследования не соответствует действительности.
Составление и подача ходатайства о вызове эксперта
Ходатайство о вызове эксперта участник дела может заявить в суде непосредственно после оглашения экспертизы. Можно заявить его устно. Или подготовить в письменной форме. Подать такое ходатайство желательно не позднее, чем на следующем после оглашения результатов экспертизы судебном заседании. Это снизит вероятность возможного отказа удовлетворить ходатайство. Копию заключения можно получить с помощью ходатайства на ознакомление с делом.
Помимо общих требований к составлению заявлений в суд (наименование суда, заявителя, реквизитов и существа гражданского дела, сведений о проведенной судебной экспертизе), ходатайство должно содержать цель вызова эксперта в суд. В случае несогласия с результатами экспертизы должны быть приведены основания считать заключение недопустимым. В случае неточностей – приведены конкретные примеры из заключения и т.д.
Помочь обосновать необходимость вызова эксперта в суд поможет ознакомление с заявлениями на проведение экспертизы и примерными перечнями вопросов для эксперта. В ходе рассмотрения дела возможно подать ходатайство о вызове эксперта несколько раз, доказав необходимость его явки в тексте заявления.
Пример для составления Ходатайства о назначении экспертизы
Наталья и Денис обратились в арбитражный суд с иском к ООО «Ника» о взыскании действительной стоимости доли. Решением от 12.10.2008 по делу N А60-33601/2008 в удовлетворении исковых требований отказано. Постановлением апелляционной инстанции от 21.01.2009 решение оставлено без изменения .
Суд кассационной инстанции постановлением от 5.02.2009 N Ф09-3641/03-ГК данные судебные акты отменил, указав следующее.
Согласно материалам дела, истицы, являвшиеся участниками ООО «Ника» с 1998 по 1993 гг., полагают, что при выходе из числа участников общества, размер их долей определен неверно.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из размера долей истиц в уставном капитале общества, указанного в экспертных заключениях N 4974/17 и N 7551/34/17, принятых в качестве доказательств.
Оставляя решение без изменения, суд апелляционной инстанции указал на то, что поскольку истицы не представили доказательства, подтверждающие иной размер их долей, чем указанный в экспертном заключении, не заявляли ходатайств о назначении повторной или дополнительной экспертиз, то отказ в иске является правомерным.
ФАС УрО с данные выводы суда первой и апелляционной инстанций признал необоснованными по следующим основаниям.
В ходе составления заключения экспертом не были исследованы документы (4 квитанции к приходным кассовым ордерам и копия расчетного листка), подтверждающие дополнительное внесение денежных средств на приобретение акций. Судом первой и апелляционной инстанций также не была дана надлежащая правовая оценка данных документов.
Согласно ст. 86 АПК РФ заключение эксперта является одним из средств доказывания и оценивается судом наравне с другими доказательствами, представленными сторонами в материалы дела.
Поскольку из представленных в материалы дела заключений бухгалтерских экспертиз N 4974/23/17 и N 755/34/17 не видно, что документы, подтверждающие дополнительное внесение Натальи денежных средств в оплату доли, были предметом исследования экспертов и им дана оценка, данное экспертное заключение нельзя признать полным и обоснованным.
При таких обстоятельствах суду следовало решить вопрос о назначении повторной или дополнительной экспертизы. Ссылка суда на то, что ходатайство о назначении повторной или дополнительной экспертизы истицами не заявлялось, недостаточно обоснована, так как в соответствии с ч. 1 ст. 82 АПК РФ в случае, если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе (дело N А60-33601/2008)
Повторная экспертиза.В соответствии со ст. 86 АПК заключение эксперта оглашается в судебном заседании. Суд вправе предоставить эксперту время, необходимое для подготовки ответов на вопросы
Результаты экспертизы имеют важное доказательственное значение. Требование одной из сторон провести повторную судебную экспертизу будет удовлетворено в случае неясности и полноты заключения (как правило, даже по перечню использованной литературы и терминологии можно понять, насколько эксперт владеет той или иной областью знаний)
Как составить и подать ходатайство о доказательствах в апелляции
В Томский областной суд
Истец: Коваленко Александра Игоревна,
адрес: 636200, с. Бакчар, ул. Западная, 61
10.05.1995 г.р., место рождения: пос. Артыбаш,
адрес: 636200, г. Бакчар, ул. Светлогорская, 11,
выдан 12.06.2016 г. ТОМ г. Бакчар
в рамках апелляционной жалобы по делу
Решением Бакчарского районного суда Томской области от 14.02.2022 г. по иску Коваленко Александры Игоревны к Коваленко Константину Павловичу о лишении родительских прав в отношении общего несовершеннолетнего ребенка, Коваленко Ирины Константиновны, в удовлетворении исковых требований отказано. Суд возложил на органы опеки и попечительства обязанность контроля за исполнением Коваленко К.П. родительских обязанностей по отношению к ребенку.
В соответствии с определением суда о принятии вышеуказанного искового заявления к производству со ссылкой на ст. 69 СК РФ и п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от 27.05.1998 г. на Истца возложена обязанность предоставить доказательства по гражданскому делу, подтверждающие наличие обоснованной угрозы для жизни и здоровья ребенка, а также вины Ответчика.
Истец в ходе рассмотрения дела заявил ходатайство о приобщении документов, подтверждающих факт невыплаты в течение 4-летнего периода алиментов на содержание ребенка. А также истец заявил ходатайство о вызове свидетелей. Для подтверждения отсутствия заботы о нравственном и физическом развитии ребенка, его обучении. Суд ходатайства отклонил со ссылкой на то, что указанные обстоятельства не входят в круг доказывания по данному гражданскому делу.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 327.1 ГПК РФ,
Прошу:
- Приобщить к материалам дела следующие дополнительные доказательства: постановление ОСП Бакчарского района о возбуждении исполнительного производства в отношении Ответчика, выписка из банковского счета Истца, справка ОСП Бакчарского района о размере задолженности по алиментам.
- Вызвать в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы свидетелей (список прилагается)
Приложение:
- Уведомление об отправке ходатайства ответчику
- Список свидетелей с указанием адресов места жительства и обстоятельств, которые они могут пояснить
- Копия постановления судебного пристава-исполнителя
- Справка о размере задолженности по алиментам
- Копия выписки о движении денежных средств расчетного счета истца
11.03.2022 г. Коваленко А.И.
Что такое невозможность предоставления в суд первой инстанции? Это ситуация, когда о существовании таких доказательств по гражданскому делу стороне было не известно. Или сторона не располагала такими сведениями и не могла ими располагать. Сюда же относятся и случаи отказа принять их в суде первой инстанции. Но не любого отказа, а по причине:
- неправильного установления судом, который рассматривал дело по правилам подсудности по существу, подлежащих доказыванию обстоятельств по данному гражданскому делу;
- невыяснения всех юридических обстоятельств данного дела;
- ненадлежащего уведомления стороны о времени и месте судебного заседания,
- неучастие лица по уважительным причинам (о чем было известно суду), что сделало невозможным представить в суд доказательства и др.
В случае отказа суда оказать содействие в истребовании документов у граждан и организаций или приобщить какие-то документы, заявителю придется обосновать их важность и значение для рассмотрения дела. Со ссылкой на правовые нормы
Например, суд отклонил независимую оценка рыночной стоимости, значит, ссылаемся на закон об оценочной деятельности.
Ходатайство о доказательствах в апелляции должно содержать перечень доказательств, которые необходимо приобщить и исследовать при рассмотрении апелляционной жалобы. Поскольку особенностью апелляции является отсутствие предварительного судебного заседания, документ желательно подать одновременно с жалобой.
При принятии апелляционной жалобы, суд первой инстанции, т.е. тот, который вынес соответствующее решение, проверяет наличие новых доказательств. При этом ходатайство о доказательствах в апелляции по существу он не разрешает – это прерогатива суда апелляционной инстанции.
Суд обязан рассмотреть ходатайство и вынести мотивированное определение. В нем указывается позиция суда – принять или отклонить. И мотивы, по которым суд считает уважительной причиной непредоставления их в суд первой инстанции. Определение может быть вынесено судом в совещательной комнате. Или просто с занесением в протокол судебного заседания. Но ссылка на него обязательно содержится в постановлении по результатам рассмотрения жалобы.
Ошибки в судебной практике
Анализ правоприменительной практики в этом вопросе приведен в Обзоре судебной практики по применению законодательства, регулирующего назначение и проведение экспертизы по гражданским делам, утвержденном Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 14 декабря 2011 года (далее – Обзор). Изучение обобщений, проведенных на уровне верховных судов субъектов РФ, показывает, что Обзор сохраняет актуальность и в настоящий момент. Приведем типичные ошибки судов при назначении экспертизы.
1
Не указано наименование вида экспертизы. В отдельных случаях вместо названия экспертизы суды указывали ожидаемые от исследования результаты. Так, в одном определении экспертиза была названа: “судебная экспертиза по определению рыночной стоимости заложенного имущества”. Назначаются несуществующие виды экспертиз. Перечень возможных видов судебных экспертиз содержится в Приказе Минюста России от 27 декабря 2012 г. № 237 “Об утверждении Перечня родов (видов) судебных экспертиз, выполняемых в федеральных бюджетных судебно-экспертных учреждениях Минюста России, и Перечня экспертных специальностей, по которым предоставляется право самостоятельного производства судебных экспертиз в федеральных бюджетных судебно-экспертных учреждениях Минюста России”.
2
Неверно определен вид экспертизы. Судом на разрешение эксперта поставлены вопросы, на которые не могли быть получены ответы в результате указанного в определении вида экспертизы.
3
Неверно указан тип экспертизы (повторная или дополнительная). Повторная экспертиза согласно , ст. 20 Федерального закона от 31 мая 2001 г. № 73-ФЗ “” назначается судом, когда есть основания сомневаться в объективности и обоснованности заключения эксперта. Дополнительная экспертиза, как правило, имеет место быть при выявлении неясности, неточности, неполноте выводов эксперта. Эта ошибка может повлечь неверное решение вопроса о том, возможно ли поручение этой же экспертизы тому же эксперту.
4
Не определены даты проведения экспертизы и даты предоставления суду заключения эксперта. При определении сроков судьи руководствуются Методическими рекомендациями по производству судебных экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях системы Министерства юстиции Российской федерации, утв. приказом Минюста России от 20 декабря 2002 года № 346, а также сложившейся практикой по срокам проведенных ранее экспертиз. Отсутствие конкретной даты в определении о назначении экспертизы также приводит к неопределенности, и как следствие затягиванию процесса во времени.
5
Ошибочный выбор экспертного учреждения или эксперта. Не всегда предварительно выяснялась возможность конкретного экспертного учреждения провести необходимые вид экспертизы, наличие соответствующей материально-технической базы или условий для проведения экспертизы.
6
Не составлялся протокол судебного заседания или составлялся с нарушением . Обязанность суда – составлять протокол при проведении каждого отдельного процессуального действия. Применительно к назначению экспертизы в протоколе подлежат обязательному отражению: лицо, ходатайствующее о назначении экспертизы, сведения о разъяснении прав участникам процесса и последствий уклонения от экспертизы, данные о представление сторонами вопросов для исследования, обсуждений выбора эксперта, заявления отводу эксперта.
7
На разрешение экспертам ставились вопросы правового характера. Например, разрешение такие вопросов, как: “Соответствовали ли действия истца и ответчика перед столкновением , и если нет, то какие пункты были нарушены?” или “Нуждается ли данный гражданин в установлении опеки?” относится к компетенции суда, и ставить их перед экспертом считается недопустимым.
В большинстве из перечисленных нарушений определение о назначении судебной экспертизы и материалы для ее проведения возвращаются из экспертного учреждения без исполнения обратно в суд для уточнения соответствующих пунктов. Данное обстоятельство приводит к затягиванию сроков разрешения дела по существу.
Пример дополнительного ходатайства
В Апатитский городской суд Мурманской области
Истец
: Филиппов Матвей Георгиевич,
адрес: 184209, г. Апатиты,
https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin
ул. Кирова, д. 44, кв. 31
В Апатитском городском суде Мурманской области находится гражданское дело по иску Филиппова Матвея Георгиевича к Администрации г. Апатиты о праве собственности на самовольную постройку, а именно капитального гаража, возведенного на принадлежащем мне на праве собственности земельном участке по адресу: г. Апатиты, ул. Весенняя, 48.
14 марта 2020 г. в вышеуказанный суд мною подано ходатайство о назначении строительной экспертизы, сформулирован перечень вопрос для эксперта. Однако, изучив, судебную практику, считаю необходимым дополнить ранее поданное ходатайство и просить о назначении не только строительной, но и комплексной строительно-технической экспертизы.
Помимо изложенных в ходатайстве вопросов для эксперта, с учетом дополнительного ходатайства, на рассмотрение экспертов прошу поставить следующие вопросы:
- Какова степень готовности постройки на дату проведения экспертизы;
- Имеются ли отступления от СНиП и иных строительных требований при возведении гаража, являются ли они неустранимыми, возможно ли исправление дефектов собственными силами истца без привлечения специалистов;
- Какова несущая способность постройки;
- Какова фактическая стоимость материалов, затраченных на постройку гаража (для доказывания возведения самовольной постройки за счет собственных средств).
- Создает ли угрозу жизни или здоровья указанная самовольная постройка.
Прошу:
- Дополнить ходатайство Филиппова М.Г. о назначении экспертизы по делу № 1-623/2016 о праве собственности на самовольную постройку указанием на проведение строительно-технической экспертизы, включив в перечень вопросов для эксперта вышеизложенные вопросы.
- Приобщить к материалам дела дополнительное ходатайство.
20.03.2020 г. Филиппов М.Г.